一、重點審查主體資格,要求當事人提供身份證件,公司資料,雙方的協(xié)議,隱名股東的出資資料,代持股協(xié)議、出資證明、驗資證明、股東會決議、公司登記資料等。" />
更新時間:2021-04-25 01:33:31作者:網(wǎng)絡(luò)
??股權(quán)代持協(xié)議審核
一、重點審查主體資格,要求當事人提供身份證件,公司資料,雙方的協(xié)議,隱名股東的出資資料,代持股協(xié)議、出資證明、驗資證明、股東會決議、公司登記資料等。并告知當事人如隱瞞會導(dǎo)致主體違法,進而導(dǎo)致持股協(xié)議無效,由此給公司、其他股東及公司外的第三人造成損失的隱名股東和顯明股東應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
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二、在公證詢問筆錄中詢問隱名股東和顯明股東是否有惡意串通、逃避債務(wù)、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的行為,告知當事人如有上述行為會導(dǎo)致協(xié)議無效,由此產(chǎn)生的法律后果應(yīng)由隱名股東和顯明股東承擔(dān)。同時應(yīng)審查隱名股東是否參與公司的管理,如果要參與,建議直接寫入?yún)f(xié)議,如果不參與,應(yīng)在協(xié)議中明確將股東表決權(quán)委托給顯明股東行使,同時顯明股東負有及時將公司重大事項通知隱名股東的義務(wù)。
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三、為避免損失實際出資人及第三方利益,協(xié)議中應(yīng)約定名義股東不得擅自處分(包括轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或其他方式)股權(quán),處分前應(yīng)征得實際出資人的同意(如書面同意),未經(jīng)許可擅自處分,應(yīng)由名義股東承擔(dān)責(zé)任,承擔(dān)責(zé)任的具體情形由雙方依照有關(guān)法律規(guī)定協(xié)議,協(xié)議中應(yīng)明確實際出資人享受利益分配或增資配股及其他資產(chǎn)收益的權(quán)利,即實際出資人怎樣享有分紅等權(quán)利,是通過公司直接發(fā)放,還是通過名義股東代領(lǐng)。
??同時,明確實際出資人應(yīng)承擔(dān)公司經(jīng)營的風(fēng)險責(zé)任。一是公司其他股東出讓股權(quán)時,隱名股東在征得公司其他股東同意后是否有權(quán)參與有限購買。二是實際出資人不得利用其隱名的性質(zhì)從事有損公司利益的行為。三是協(xié)議不得對抗善意第三人。
股份代持協(xié)議的常見風(fēng)險如下
第一是登記在工商管理部門的股東是接受委托的代持股人,它并不是真正的出資人。
??但是,股東資格的確認依據(jù)是股權(quán)證和工商登記,如果此時上述文件記載的都是代持股人。當代持股人出現(xiàn)其他不能償還的債務(wù)時,法院和其他有權(quán)機關(guān)是可以依法查封上述股權(quán),并將上述股權(quán)用于償還代持股人的債務(wù)的。此時,真正的出資人只有依據(jù)代持股協(xié)議向代持股人主張賠償責(zé)任。
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第二是當代持股人出現(xiàn)特別的意外情況離世,代持股人名下的上述股權(quán),就會成為繼承人爭奪繼承財產(chǎn)的標的。委托人不得不卷入這場遺產(chǎn)繼承的糾紛案件中來,付出 很大的艱辛才能完好地拿回自己的財產(chǎn)權(quán)。
第三是有的真實出資人并不參加公司的經(jīng)營和管理,在這種情況下,出資人的股東權(quán)利包括經(jīng)營管理權(quán)、表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)等等一系列的 權(quán)利實際上都是由代持股人行使。
??顯然,道德風(fēng)險巨大。代持股人的轉(zhuǎn)讓股份的行為、質(zhì)押股份的行為,真實出資人都很難控制。因此,即便公司發(fā)展前景很好,利 益非常巨大,對自己不能實際控制的出資權(quán)利,還是不要參與。
對那些故意規(guī)避國家法律而產(chǎn)生的代持股行為,一旦有人以此為依據(jù)請求確認違法和無效,將會對公司經(jīng)營產(chǎn)生巨大的風(fēng)險。
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股份代持形式出現(xiàn)的投資和交易是下策,尤其是在擬上市公司或上市公司的股權(quán)投資中,由于增加了證監(jiān)會等法定監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)督,這樣的法律風(fēng)險會進一步加大,因此建議投資者除非沒有選擇,否則不要輕易選擇代持股份的形式進行投資。涉及到股份代持的具體法律問題時,如協(xié)議草擬、交易設(shè)計和風(fēng)險控制,一定要在簽訂協(xié)議前咨詢專業(yè)律師,聽取他們的專家意見。
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以上就是小編為大家講解的“股權(quán)代持協(xié)議審核”。我們知道當事人基于意思自治訂立股權(quán)代持協(xié)議,但是在實際生活中,股權(quán)代持協(xié)議雙方當事人往往會就股權(quán)代持協(xié)議發(fā)生糾紛。